關于法律知識的備考要注意關鍵性詞語的區(qū)別。如果能熟練區(qū)分這些關鍵性的詞語,那么就有助于我們更加深刻地理解法律知識,從而選擇出正確的答案。在此,山東公務員網(wǎng)老師就考試中經(jīng)常涉及到的“可以”、“應當”、“必須”等詞進行解釋,希望能給各位考生以幫助。
一、“可以”與“應當”
我們國家的法律在法條中大部分是以法律規(guī)則形式出現(xiàn)的,“應當”與“可以”實際上就是法理上的強制性規(guī)則與授權性規(guī)則。在刑法與行政法上的“應當”與“可以”是最多的。其中又以刑法最為突出。刑法大篇幅的法條規(guī)定了應當如何,可以如何。分布在總則與分則中。
如以下法律條文:
《刑法》第十七條第三款:已滿十四周歲不滿十八周歲的人犯罪,應當從輕或者減輕處罰。
第十九條:又聾又啞的人或者盲人犯罪,可以從輕、減輕或者免除處罰。
解析:在法律用語中,“應當”的效力比“可以”高。所謂“應當”,是法定的必須如此,如果不如此就是違法,行為效力會受到影響。所謂“可以”,是授權性的規(guī)定,基本上可以等同于“有權”。
上述法條,簡而言之,就是說在未成年犯罪進行量刑時,首先要考慮的情節(jié)就是應當從輕或者減輕。也就是必須先在法定量刑情節(jié)中考慮從輕發(fā)落。而聾盲啞的人,因為是身體上殘疾的,對其在量刑上進行適當?shù)恼疹?,但是這個照顧要視具體情況和實際案件考慮的,因此規(guī)定了可以。也就是說不是一定要進行從輕、減輕或者免除其刑罰的。
其實法律這樣規(guī)定賦予了法官在量刑上自由裁量權,法官在量刑時,要考慮到具體案件的構(gòu)成要件、社會危害程度、手段、目的、社會影響等等。
因此,如果法律沒有明確規(guī)定應當怎么樣,那么法官在具體操作中是可以利用自己的常識進行適當?shù)呐袛嗖⒏鶕?jù)實際情況進行判決的。
輻射到其他相關法律上,“應當”與“可以”簡而言之就是賦予了當事人相當?shù)臋嗬瑫r又保證權利不被濫用。
二、“應當”和“必須”
先看看下面兩個法律條文:
?。?)《行政處罰法》第二十三條:行政機關實施行政處罰時,應當責令當事人改正或者限期改正違法行為。
(2)《行政處罰法》第二十二條:違法行為構(gòu)成犯罪的,行政機關必須將案件移送司法機關,依法追究刑事責任。
日常生活用語中,“應當”和“必須”是有些區(qū)別的,比如說我們要求學生“你作業(yè)應當考得更好一點”,這里的應當就不是強制性意思。但是在法律用語中,“應當”和“必須”是一個意思,都是義務性規(guī)定,兩者沒有本質(zhì)上的不同, “應當這樣做”就是“必須這樣做”。
法律上為什么有的用“必須”有的用“應當”呢?這只是一種語氣上的不同,等于說話聲音大一些和說話聲音小一些而已,一般情況下都用“應當”,需要強調(diào)一下用“必須”。
在條文(1)中,要求行政機關應當責令當事人改正或者限期改正違法行為,這里并不意味著可以選擇,而是一定要責令改正或者限期改正違法行為。在條文(2)中為了強調(diào)涉嫌刑事的案件移送的重要性,用了“必須”,如果改用“應當”行不行呢,答案是肯定的,“應當移送”同樣是“必須移送”的意思,表明行為人無權選擇為或不為,只不過語氣稍微弱一點罷了。在具體條文中常見的用語除“必須”、“應當”外,還有“有義務……”、“有責任……”等等,都是要求人們在一定的條件下必須作出某種行為,只是習慣理解上的語氣上差別。
三、考試中經(jīng)常出現(xiàn)的法條
《刑法》第十七條規(guī)定:“已滿七十五周歲的人故意犯罪的,可以從輕或者減輕處罰;過失犯罪的,應當從輕或者減輕處罰。”
《刑法》第六十三條規(guī)定:“犯罪分子具有本法規(guī)定的減輕處罰情節(jié)的,應當在法定刑以下判處刑罰。
犯罪分子雖然不具有本法規(guī)定的減輕處罰情節(jié),但是根據(jù)案件的特殊情況,經(jīng)最高人民法院核準,也可以在法定刑以下判處刑罰?!?/p>
《刑法》第七十二條規(guī)定,對于被判處拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子,同時符合下列條件的,可以宣告緩刑,對其中不滿十八周歲的人、懷孕的婦女和已滿七十五周歲的人,應當宣告緩刑:
《刑法》第七十七條第二款修改為:“被宣告緩刑的犯罪分子,在緩刑考驗期限內(nèi),違反法律、行政法規(guī)或者國務院有關部門關于緩刑的監(jiān)督管理規(guī)定,或者違反人民法院判決中的禁止令,情節(jié)嚴重的,應當撤銷緩刑,執(zhí)行原判刑罰?!?