具體構(gòu)成要件、共同要件和選擇要件

　　根據(jù)犯罪構(gòu)成要件在認(rèn)定犯罪中的作用，可以將犯罪構(gòu)成要件區(qū)分為具體構(gòu)成要件、共同要件和選擇要件。

　　一、犯罪構(gòu)成的具體要件

　　具體要件是指法律規(guī)定的認(rèn)定某一具體犯罪所必須具備的事實特征。任何犯罪都是具體的，其構(gòu)成要件都是不一樣的，盜竊罪不同于詐騙罪、故意殺人罪不同于故意傷害罪，就在于他們有法律規(guī)定的具體要件。例如故意殺人罪，必須具備侵害人的生命權(quán)、出于殺人的故意、實施了殺人行為這些具體的構(gòu)成要件才能構(gòu)成。從刑法對具體犯罪構(gòu)成要件的規(guī)定看，有詳有略。對于那些犯罪性質(zhì)較明確，立法者認(rèn)為不需要對犯罪構(gòu)成作詳細(xì)的描述就能界定的犯罪，規(guī)定的較為簡單，例如刑法第234條“故意傷害他人身體的”規(guī)定，對故意傷害罪的構(gòu)成要件的描述就非常簡單。而對某些難以簡單的犯罪，則表述得較為詳細(xì)，例如，刑法第382條規(guī)定：“國家工作人員利用職務(wù)上的便利，侵吞、竊取、騙取或者以其他手段非法占有公共財物的，是貪污罪”。這就對貪污罪的構(gòu)成要件作了較詳細(xì)的規(guī)定。

　　二、犯罪構(gòu)成的共同要件

　　犯罪構(gòu)成的共同要件，是指一切犯罪構(gòu)成都必須具備的要件，因此，也稱犯罪構(gòu)成的必要要件。雖然各個具體的犯罪構(gòu)成要件都有特殊性，但如果將各種具體的犯罪 構(gòu)成要件歸納、整理加以概括抽象的話，任何犯罪構(gòu)成都包括四個方面的要件(關(guān)于犯罪構(gòu)成的共同要件，刑法理論上有相當(dāng)大的分歧：

　　(1)二要件說，認(rèn)為犯罪構(gòu)成的共同要件分為行為要件和狀態(tài)要件;

　　(2)三要件說(老版本)，認(rèn)為犯罪構(gòu)成的共同要件是主體、危害行為、客體;

　　(3)四要件說認(rèn)為，犯罪構(gòu)成的共同要件應(yīng)為犯罪客體、客觀方面、主體、主觀方面。四要件說是傳統(tǒng)的犯罪構(gòu)成理論模式。但正如有學(xué)者指出的：“這一犯罪構(gòu)成理論模式雖然存在陳舊、機械等不能令人滿意之處，但在我國司法實踐中已經(jīng)產(chǎn)生了較為深遠的影響，具有一定的生命力。

　　a.說明某種犯罪危害了什么樣利益的要件，在刑法學(xué)中稱之為犯罪客體。犯罪總是侵害了一定利益的。故意殺人罪侵害了人的生命權(quán)，故意傷害罪侵害了人的健康權(quán)，盜竊罪侵害了公私財物所有權(quán)，等等，諸如此類。犯罪所侵害的利益實質(zhì)都是刑法所保護的社會關(guān)系，因此，犯罪客體就是犯罪行為所侵害的而為刑法所保護的社會關(guān)系。在刑法中，不侵害任何社會關(guān)系的犯罪是不存在的，因此，犯罪客體是任何犯罪都不可缺少的要件。

　　b.說明犯罪是在什么樣的客觀條件下，用什么樣的行為，使客體受到什么樣危害的要件，在刑法學(xué)中稱之為犯罪的客觀方面。犯罪客觀方面首先是指行為人實施了危害行為，沒有危害行為，就沒有構(gòu)成犯罪的前提。其次，是指危害行為造成或可能造成的危害結(jié)果。不管具體的犯罪行為表現(xiàn)形式如何復(fù)雜或具體的危害結(jié)果表現(xiàn)形式如何，他們都是犯罪構(gòu)成的不可缺少的因素。

　　c.說明犯罪是由什么樣的人所實施的要件，在刑法學(xué)上稱之為犯罪主體。在司法實踐中，各種具體犯罪的主體情況盡管千差萬別，但作為自然人犯罪，其共同之處都必須是達到刑事責(zé)任年齡具有刑事責(zé)任能力的人。單位犯罪，也應(yīng)具備一定的主體資格。

　　d.說明犯罪主體實施犯罪時主觀心理狀態(tài)的要件，刑法學(xué)上稱之為犯罪的主觀方面。犯罪主觀方面包括兩種形式，即故意和過失。每種犯罪都必須具有一定形式的主觀要件，行為人的行為在客觀上雖然造成了損害結(jié)果，但不是出于故意和過失，則不構(gòu)成犯罪。

　　(4)張明楷《刑法學(xué)》第二版(02年)理論：三要件說。認(rèn)為犯罪構(gòu)成的共同要件為犯罪客觀要件、犯罪主體要件和犯罪主觀要件。

　　(由國家司法考試刑法出題組長，中國刑法理論家，刑法改革權(quán)威專家，博導(dǎo)張明楷教授提出。)

　　張明楷教授認(rèn)為，犯罪客體不是構(gòu)成要件。理由如下：

　?、俜缸锟腕w實際上是保護客體，即刑法所保護的法益，它屬于犯罪概念的內(nèi)容。刑法第13條、笫420條明文在犯罪的一般概念和軍人違反職責(zé)罪的概念中說明了犯罪客體或法益。揭示犯罪的本質(zhì)是犯罪概念的任務(wù)，而揭示犯罪本質(zhì)，不僅要說明犯罪行為侵犯了法益，而且要說明犯罪行為侵犯了什么樣的法益，否則就等于沒有揭示犯罪本質(zhì)。在犯罪概念中研究法益，則有利于揭示犯罪的本質(zhì)。②犯罪客體本身是被侵犯的法益，但要確定某種行為是否侵犯了法益以及侵犯了什么法益，并不是由犯罪客體本身來解決;從法律上說，要通過犯罪客觀要件、主體要件和主觀要件綜合反映出來的;從現(xiàn)實上說，要通過符合上述三個要件的事實綜合反映出來。換言之，行為符合上述三個要件，就必然出現(xiàn)犯罪客體，不可能出現(xiàn)符合上述三個要件卻沒有客體的現(xiàn)象。③犯罪客體與上述三個要件并不處于同一層次，犯罪客體是被反映、被說明的現(xiàn)象，而犯罪客觀要件、主體要件與主觀要件，都從不同角度說明行為侵犯的是何種法益以及侵犯程度;不僅如此，法益實際上對確定犯罪構(gòu)成要件的內(nèi)容具有決定性意義，將法益作為犯罪概念的內(nèi)容而不作為構(gòu)成要件，有利于以犯罪本質(zhì)為指導(dǎo)解釋刑法規(guī)定的構(gòu)成要件。④主張犯罪客體不是要件，并不會給犯罪定性帶來困難。如上所述，一個犯罪行為侵犯了什么法益，是由犯罪客觀要件、主體要件與主觀要件以及符合這些要件的事實綜合決定的;區(qū)分此罪與彼罪，關(guān)鍵在于分析犯罪主客觀方面的特征。如果離開主客觀方面的特征，僅僅憑借犯罪客體認(rèn)定犯罪性質(zhì)，難以甚至不可能達到目的。⑤外國刑法將法益視為十分重要的概念，但沒有任何人認(rèn)為刑法保護的法益是構(gòu)成要件。我國刑法理論關(guān)于犯罪客體是構(gòu)成要件的觀點來自于前蘇聯(lián)，但是，其一，前蘇聯(lián)刑法學(xué)者中也有人(如布拉依寧)反對這種觀點。其二，前蘇聯(lián)刑法理論之所以認(rèn)為犯罪客體是構(gòu)成要件，只是因為“每一個犯罪行為，無論它表現(xiàn)為作為或不作為，永遠是侵犯一定的客體的行為。不侵犯任何東西的犯罪行為，實際上是不存在的?！钡?，任何犯罪都侵犯法益，并不等于法益本身是構(gòu)成要件。例如，任何犯罪都違反刑法，但刑法本身并不是犯罪構(gòu)成要件?？梢姡瑢⒎缸锟腕w作為構(gòu)成要件，實際上有偷換概念之嫌。其三，特拉伊寧本人在論述犯罪構(gòu)成因素時，分別論述了“表明犯罪客體的構(gòu)成因素”、“表明犯罪客觀方面的構(gòu)成因素”、“表明犯罪主體的構(gòu)成因素”、“表明犯罪主觀方面的構(gòu)成因素”，他雖然論述了各種表明客觀方面、主體與主觀方面的因素，但他的確沒有論述哪些因素是表明犯罪客體的構(gòu)成因素，只是說明了犯罪客體的含義與作用。這正好說明，表明犯罪客體的因素來自其他構(gòu)成要件，而不是其本身。其四，前蘇聯(lián)刑法理論將犯罪客體納入犯罪構(gòu)成之中后，使犯罪構(gòu)成要件喪失了實質(zhì)意義而成為單純的形式要件，正當(dāng)防衛(wèi)、緊急避險也被當(dāng)作符合犯罪構(gòu)成的行為。為了使這種行為無罪，又在犯罪構(gòu)成之外以其沒有社會危害性為由否認(rèn)其犯罪性，于是，犯罪構(gòu)成喪失了認(rèn)定犯罪的法律標(biāo)準(zhǔn)的機能。

　　基于上述理由，在02年的時候。張明楷認(rèn)為，犯罪構(gòu)成的共同要件為犯罪客觀要件、犯罪主體要件和犯罪主觀要件。

　　但是隨著深入的研究，張明楷最終采取了德國日本刑法的觀點，采用犯罪構(gòu)成三階層學(xué)說：即犯罪構(gòu)成該當(dāng)性，違法性和有責(zé)性。違法性是闡述客觀要件以及排除客觀上犯罪構(gòu)成事由的，有責(zé)性是闡述主觀要件以及排除主觀方面犯罪構(gòu)成事由的。

　　在07年的《刑法學(xué)》第三版里，犯罪構(gòu)成該當(dāng)性大部分劃入有違法，也就是客觀要件，小部分劃入了有責(zé)性(主觀要件)

　　所以，到09年為止，張明楷的觀點一直是：犯罪構(gòu)成是兩要件：違法性和有責(zé)性。(即主客觀要件)

　　兩要件說、三要件說、四要件說里的犯罪構(gòu)成的客觀要件和主觀要件

　　根據(jù)犯罪構(gòu)成要件本身的特點，犯罪主體、危害行為、犯罪對象、危害結(jié)果、犯罪的時間、地點、方法這些反映行為人事實特征的特征的構(gòu)成內(nèi)容。無論是犯罪構(gòu)成具體要件、共同要件還是犯罪構(gòu)成的選擇要件，統(tǒng)稱為犯罪構(gòu)成的客觀要件;犯罪主體所要求的刑事責(zé)任年齡、犯罪的故意和過失、犯罪的動機、目的，稱之為犯罪的主觀要件。定罪必須堅持主、客觀要件相統(tǒng)一。那種只根據(jù)人的所謂犯罪思想，而不問是否實施犯罪行為就予以定罪，稱之為主觀定罪，我國封建社會中的“腹非罪”就是“主觀歸罪”的典型。而只根據(jù)行為和行為的損害后果而不不問行為人主觀上有無故意和過失就予以定罪的，稱之為客觀歸罪。古代刑法大都以結(jié)果論責(zé)任，而不問主觀上有無故意和過失?？陀^歸罪和主觀歸罪二者形式不同，實質(zhì)一樣，都是極端的客觀主義和主觀主義的反映，必然導(dǎo)致亂判濫罰，冤及無辜。而我國刑法犯罪構(gòu)成堅持了主客觀相統(tǒng)一。因此，嚴(yán)格按犯罪構(gòu)成要件定罪量刑，就能有效地避免發(fā)生客觀歸罪或主觀歸罪的錯誤。

　　三要件說里的犯罪主體要件(在兩要件說里此部分大部分劃歸客觀要件)

　　犯罪主體要件的概念：犯罪主體要件，是刑法規(guī)定的，實行犯罪行為的主體本身必須具備的條件。犯罪主體要件由刑法明文規(guī)定。

　　犯罪主體要件是實施犯罪行為的人(包括單位)本身必須具備的條件，它與犯罪構(gòu)成的其他要件密切聯(lián)系。犯罪首先是一種行為，沒有行為就沒有犯罪，實施犯罪行為必須有行為人。但并非任何人都可以成為犯罪行為的實施者，沒有辨認(rèn)控制能力的精神病人就不能實施犯罪行為，至于動物、物體則更不待言。所以，實施犯罪行為的主體本身必須具備一定的條件，這就是犯罪主體要件。這一要件說明行為人是否存在實施行為和具有罪過的前提條件;不具備這一前提條件，就表明行為人不可能實施犯罪行為，不可能具有罪過心理。所以，犯罪主體要件，是成立犯罪必不可少的條件。

　　犯罪主體要件與犯罪主體并非等同的概念。犯罪主體是實施了犯罪行為，依法承擔(dān)刑事責(zé)任的人。犯罪主體要件是刑法規(guī)定的、實櫛巳罪行為的人(或單位)本身必須具備的條件，但這并不意味著具備犯罪主體要件的人就是犯罪主體，也不意味著具備犯罪主體要件的人必然實施犯罪行為，而是說，只有具備犯罪主體要件的人才可能實施犯罪;或者說，具備犯罪主體要件的人，其行為符合犯罪客觀要件與主觀要件時，才成為犯罪主體。在犯罪構(gòu)成中作為要件研究的不是犯罪主體本身，而是犯罪主體的要件。

　　“不要看著一個主字就認(rèn)為主體要件是主觀要件里的內(nèi)容。實際上，主體要件大部分是和犯罪構(gòu)成的因果關(guān)系息息相關(guān)的，所以基本上應(yīng)在客觀要件為宜?！?張明楷《刑法學(xué)》第三版)

　　三、犯罪構(gòu)成的選擇要件

　　犯罪構(gòu)成的選擇要件，是指不是每一個犯罪構(gòu)成而是部分犯罪構(gòu)成必須具備的要件。例如，一般的犯罪對犯罪主體只要求達到刑事責(zé)任能力、具有刑事責(zé)任能力就能成立，但刑法上有一些犯罪則要求除具備上述條件外，行為人還必須具備某種特殊的身份才能成立。如瀆職犯罪的主體必須具有國家機關(guān)工作人員身份;又如，犯罪的時間、地點并不是犯罪構(gòu)成的必要要件，但有一些特定的犯罪以一定的時間、地點作為犯罪構(gòu)成的要件，如非法捕撈水產(chǎn)品、非法狩獵等犯罪，刑法規(guī)定必須是在禁漁區(qū)、禁漁期、禁獵區(qū)、禁獵期這些特定的時間地點實施才能構(gòu)成。